$ 41.46 € 47.41 zł 11.07
+26° Київ +22° Варшава +21° Вашингтон
Як українському бізнесу відшкодувати збитки від війни: поради від Ірини Кобець, LCF Law Group

Як українському бізнесу відшкодувати збитки від війни: поради від Ірини Кобець, LCF Law Group

05 Квітня 2023 16:39

Відшкодування збитків від російської агресії є одним із найбільш болючих питань для українського бізнесу. Через війну українські підприємства зазнали лише прямих втрат на 13 мільярдів доларів у 2022 році. Які ж можуть бути потенційні компенсації та джерела відшкодування збитків, як змінились механізми відшкодувань за рік війни та на що бізнес може розраховувати уже сьогодні - розповідає Ірина Кобець, адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group. 

 


“Притягнення рф до відповідальності - завдання кожного з нас і не треба недооцінювати свою роль в даному процесі. Якщо питання, як віднайти механізм - це завдання юридичного фронту, нашої держави, то належним чином підготуватись і заявити про свої власні збитки - це завдання бізнесу”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Втрати українського бізнесу


Дані Київської школи економіки свідчать, що прямі збитки бізнесу (включно із держкомпаніями та приватними особами-підприємцями) від агресії рф у 2022 році склали 13 млрд доларів. Із них $9 млрд — частка збитків великих та середніх підприємств. Загальні непрямі втрати сягнули $33,1 млрд. А сума, необхідна для відновлення підприємств - майже  $25 млрд.



Переважна кількість зруйнованих і пошкоджених компаній сконцентрована в таких областях: 

  • Київська - 17%

  • Донецька - 17%

  • Запорізька - 14%

  • Харківська - 13%

  • Луганська - 10%

  • Миколаївська - 8%. 


Відшкодування: три головні проблеми на початку повномасштабної війни


Робота з відшкодування для бізнесу в Україні розпочалась ще в березні 2022 року. Однак уже тоді виникло три ключових проблеми, чому це було важко зробити, пояснює Ірина Кобець.


Проблема №1 Відсутність юридичних процедур. 


“Насправді немає ні суду, ні жодного іншого органу, який би розглядав позови приватних осіб проти держави про відшкодування збитків, завданих військовою агресією. Єдиний приклад, який після Другої світової війни надихав, це історія з комісією при Радбезі ООН, це ірако-кувейтська комісія”.

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


У 1990 році Ірак вторгся в Кувейт та окупував частину територій. У 1991 році було створено Компенсаційну комісію ООН, яка мала визначити розмір і реалізувати виплати компенсацій. Кувейт подав до комісії 2,7 млн заявок, які включали претензії приватних осіб, бізнесу та уряду на заявлену загальну шкоду $352 млрд збитків. У жовтні 1992 року Рада Безпеки ООН резолюцією зобов´язала держав-учасниць ООН, на території яких є активи Іраку, що пов’язані з продажем нафтопродуктів, продати ці активи, а виручені кошти передати на рахунок компенсаційної комісії. Водночас держави могли не виконувати вимогу, якщо вже перерахували $200 млн або 50% від всіх активів Іраку на своїй території. Також держави мали продати нафтопродукти Іраку по ринкових цінах та передати кошти комісії. За правилами, 30% доходу від продажу нафтопродуктів Іраком на зовнішні ринки автоматично зараховувалися на рахунок комісії.

Комісією було задоволено 1,5 млн заявок із 2,7 млн поданих, а обсяг присудженої компенсації склав 52,4 млрд доларів - лише 15% від із 352 млрд доларів заявлених. За офіційними даними Ірак отримував 10 млрд доларів доходу на рік від експорту нафтопродуктів, і із них лише 3 млрд доларів направлялись в компенсаційний фонд. Ще близько 3 млрд доларів активів Іраку у світі залишалися замороженими, але їх не використали на потреби компенсації. У січні 2022 року Ірак виплатив останню компенсацію. Таким чином знадобилось 30 років аби стягнути із агресора збитки за вторгнення в Кувейт. 

Однак у випадку з Україною такий шлях не стане дієвим, пояснює адвокатка. 

“Але що ми маємо: по-перше, це право вето рф у Радбезі ООН, та по-друге, навряд рф буде спрямовувати якісь кошти на відшкодування. Тому цей механізм бачили, цей механізм враховано. Однак зрозуміло, що для нас треба щось нове.”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Проблема №2 Суверенний імунітет рф. 


“Сторіччями світовий правопорядок формувався так, що держава не може бути відповідачем в суді без її згоди. Очевидно, що росія таку згоду ніколи не надасть. І активи держави без її згоди не можуть бути вилучені”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Проблема №3 Відсутність механізмів стягнення на підсанкційні активи.


“ В перші тижні повномасштабної війни ми чули про мільйони і мільярди арештованих активів підсанкційних осіб. Але варто розуміти, що на етапі рік назад це був виключно арешт активів. Механізмів стягнення поки не існувало.” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


Ці проблеми - це ті три камені спотикання, об які на першому етапі рушилась будь-яка ідея щодо відшкодування. Але це не означає, що за рік ніхто нічого не вигадав, наголосила Ірина Кобець.


Механізми компенсацій: національні та міжнародні


Протягом 2022 року було створено та випробувано кілька механізмів щодо компенсацій та стягнення, це національні та міжнародні інструменти, пояснює Ірина Кобець.


Національні суди


Можливість подати в суд на державу-агресора в українські суди з’явилась торік, коли Верховний суд схвалив рішення, якими фактично зняв юрисдикційний імунітет рф в Україні. Згідно з міжнародним правом держави мають судовий імунітет і не можуть бути притягнуті до відповідальності в судах іншої держави без своєї прямої згоди. 

Тоді як у постанові від 14 квітня 2022 року Верховний Суд встановив новий підхід до оцінки судового імунітету країни-агресора. Було вказано, що здійснюючи збройну агресію проти України, рф вийшла за межі своїх суверенних прав та не має права користуватися своїм судовим імунітетом у справах про відшкодування шкоди, завданої такими актами агресії фізичній особі – громадянину України. У ще одній постанові - від 18 травня 2022 року Верховний Суд повторив свою позицію щодо наявності в українських судів права ігнорувати судовий імунітет країни-агресора у справах, пов’язаних із завданням шкоди життю, здоров’ю та майну.

“Перше що спробували, це національні суди. Верховний суд прийняв два рішення, якими фактично зняв юрисдикційний імунітет рф в Україні. Було ухвалено рішення, за яким росія, враховуючи повномасштабний акт агресії, не може посилатись на цей імунітет в судах України. По-суті це відкрило можливість громадянину або бізнесу подати позов до суду в Україні” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


Ірина Кобець також представила статистику щодо розгляду подібних справ в Україні проти рф. За півроку у місті Київ було 5 справ, розглянутих на користь бізнесу, 5 справ ще розглядаються. У Київській області - 4 розглянутих справи на користь бізнесу, 9 ще розглядається. 

“Статистика  не така висока, тому що на сьогодні поки що невідомо, яким чином ці рішення будуть виконуватись, тому більшість бізнесу в режимі очікування.  Але процес розгляду в українських судах уже запущений”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Іноземні суди


Іноземні суди також активно розглядались як механізм для законного відшкодування збитків від агресії рф. Ірина Кобець зауважила, що активи рф в Україні логічно будуть вилучені державою, тому доцільно іти в іноземні суди до країн, де ще є російські активи. Одним із прикладів таких процесів є суд проти ПВК Вагнер і Євгена Пригожина у Високому суді Лондона. 

“Перше, що розглядалось, це іноземні суди. Зрозуміло, що ті активи рф і її резидентів, які є в Україні, будуть вилучені самою державою і спрямовані на якісь загальні механізми відшкодувань. І індивідуальні рішення навряд будуть за рахунок них виконуватись. Тому треба іти в іноземний суд, тобто суд тієї держави, де є активи, які ще не забрали. Це дороговартісні процеси, тому  поки що до них ще придивляються. Із загальновідомих це процес у Високому суді Лондона проти ПВК “Вагнера” та особисто Євгена Пригожина, він вже є, він розглядається, слідкуємо за ним” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Європейський суд з прав людини


До практики йти судитись проти рф у ЄСПЛ протягом перших кількох місяців усі ставилось скептично, зазначила адвокатка.  Але це було допоки українські великі компанії не подали свої позови. У червні 2022 року Рінат Ахметов подав позов проти рф до ЄСПЛ щодо компенсації за грубі порушення його прав власності. А у жовтні 2022 року 16 підприємств групи «Метінвест» Ріната Ахметова та Вадима Новинського подали аналогічні позови. Однак цей механізм був доступний до 16 вересня 2022 року, після цієї дати рф перестала бути стороною Європейської конвенції з прав людини. Утім, суд має компетенцію розглядати заяви проти рф щодо можливого порушення Європейської конвенції з прав людини за умови, що вони тривали до 16 вересня 2022 року.

“Перші пару місяців достатньо критично всі до цього відносились, тому що немає механізму виконання. Але після публічної заяви “Метінвест”, що компанія пішла до ЄСПЛ, усі подумали “Ну вони ж напевне щось знають, підемо і ми”. Цей механізм був доступний за порушення до 16 вересня 2022 року, наразі він вже вичерпаний але насправді багато бізнесів заявили свої збитки до ЄСПЛ і чекають рішення”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

Інвестиційний арбітраж


Міжнародний інвестиційний арбітраж також розглядається як один із механізмів відшкодування збитків, зазначила Ірина Кобець. Відправною точкою тут є рішення рф щодо анексії частин чотирьох українських областей від 5 жовтня 2022 року. Відтак за аналогією із окупацією Криму українські компанії можуть скористатись цим механізмом.   

Інвестиційний арбітраж гарно себе зарекомендував по кримським активам, це рішення “Ощадбанку”, це рішення групи “Еверест”, інші ще там розглядаються. І після того як рф офіційно заявила про анексію Донецької , Луганської, Херсонської та Запорізької області, фактично був відкритий механізм інвестиційного арбітражу щодо активів у цих регіонах. Ми чекаємо, хто із українських гігантів перший звернеться, будемо слідкувати”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


Водночас згадані вище механізми більше підходять для великого бізнесу та великих бюджетів, підкреслила експертка. Що ж робити середньому та малому бізнесу? Наразі це ще не працює, але відомо, що буде створено Міжнародний компенсаційний механізм, яким можуть скористатись менші компанії і підприємці.

 

Що передбачає міжнародний компенсаційний механізм


Зелене світло появі міжнародного компенсаційного механізму дало рішення Генасамблеї ООН від 14 листопада 2022 року, пояснює Ірина Кобець.

Генасамблея ООН тоді ухвалила резолюцію про відшкодування росією збитків, завданих Україні. І хоч це рішення має рекомендаційний характер, у Міністерстві юстиції України заявили, що ця резолюція зможе запустити міжнародний компенсаційний механізм. І країни, де знаходяться арештовані активи агресора, мають тепер юридично обґрунтоване рішення та зможуть перейти до початку роботи міжнародного компенсаційного механізму. Мін’юст каже, що Україна запропонує країнам укласти міжнародний договір про притягнення рф до відповідальності та відшкодування завданих агресією росії збитків.

Що передбачає міжнародний компенсаційний механізм? Це буде окрема міжнародна угода між Україною та державами-партнерами, які створять абсолютно новий механізм відшкодування, який буде складатись із чотирьох елементів, каже адвокатка.


Які елементи міжнародного компенсаційного механізму:


1 Міжнародний реєстр збитків, де будуть фіксуватись усі збитки, завдані у зв’язку із війною.

2 Компенсаційна комісія, яка прийматиме заяви

3 Компенсаційний фонд, за рахунок якого буде відшкодування

4 Механізм виконання рішень

“Першим кроком буде створення міжнародного реєстру збитків. Міністерство юстиції вже анонсує, що є загальне розуміння, що цей реєстр буде в Гаазі і є таке очікування, що до кінця 2023 р він вже запрацює. Один із важливих елементів - фонд. Тому що ми маємо розуміти, за рахунок яких коштів бізнес отримає відшкодування.” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


 

Які механізми вилучення активів рф працюють в Україні


В Україні на сьогодні працює три механізми вилучення активів росії та активів її резидентів, розповідає Ірина Кобець. 


1 Примусове вилучення


Примусове вилучення стосується бізнесу, бенефіціаром якого є безпосередньо рф. Приклади - “Промінвестбанк”, “IR Bank” (екс-Сбербанк).

“Цей закон був прийнятий на початку повномасштабної агресії, він передбачав прийняття рішень РНБО, затверджені указом президента України та прийняття відповідного закону. За цим механізмом були вилучені акції та активи 2 російських банків. В держбюджеті України на 2023 рік є 17 млрд коштів вилучених, які ідуть на відбудову саме за цим механізмом”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

2 Примусове стягнення


Примусове стягнення стосується активів підсанкційних осіб. 

“Рік тому у нас був лише шлях замороження. Однак зараз в Україні існує як шлях замороження, так і шлях примусового вилучення. Це робить Вищий антикорупційний суд України за позовами Мін’юсту України. На сьогодні, наприклад, реалізований цей механізм щодо активів Януковича, Євтушенка, розглядаються справи Дерипаски, братів  Ротенбергів.Цей механізм також працює, активи потім в подальшому передаються Фонду державного майна України” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

3 Передача російських активів в управління АРМА


Третій шлях - це кримінальні провадження, згідно із якими російські активи передаються в управління АРМА. Це, наприклад, кейси Glusco та IDS Borjomi.

“АРМА - агенція з управління активами в рамках кримінальних проваджень. Як це працює: в нас в рамках кримінального провадження тимчасово арештовуються активи, передаються в управління цій організації, без вилучення. АРМА сама управляє або залучає управителя, а за доходи купує військові облігації та тим самим фінансує державний бюджет. За 2022 р в управління агенції передали більше 7 млрд активів , більшість із яких - активи резидентів рф.”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


 

Які є механізми вилучення активів рф у світі


Активи агресора у світі є набагато цікавіші для України та нашого бізнесу через їх об’єм. Це активи російського Центробанку, а також активи підсанкційних осіб. 



“У першу чергу, це активи Центробанку рф. Ми очікуємо, що це 300 млрд доларів. Насправді, ідентифікованих наразі менше, це пояснюється тим, що цифра 300 млрд - це цифра звітності самої рф до війни і її об’єктивність не зовсім зрозуміла. Також ці активи знаходяться в різних країнах, різних формах і відшукати їх не так легко, вони достатньо захищені”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


Що стосується активів підсанкційних осіб за кордоном, то щодо них можна застосувати три механізми. 

1 Примусове стягнення. 


На сьогодні Канада та США вже запровадили законодавство, яке дозволяє у цих країнах стягувати активи підсанкційних осіб, зазначила Ірина Кобець.  

“В Канаді наприкінці 2022 року почався процес проти Романа Абрамовича та його активів в Канаді, зараз він розглядається. І в США є також прецедент щодо вилучення генеральним прокурором.” 

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group

2 Добровільна передача в обмін на зняття санкцій. 


Цей інструмент передбачає, що будуть певні підсанкційні особи, які добровільним чином передадуть певну кількість активів на відбудову України, а з них будуть зняті санкції. 

3 Передача активів в управління і спрямування доходів на відновлення України.


“Це зараз найбільше у ЄС обговорюється саме з точки зору коштів Центробанку рф. Із дуже з великим побоюванням розглядається можливість їх вилучення, більш імовірним є те, що якийсь інвестиційний або інший фонд буде управляти цими коштами, а дохід буде спрямований в Україну на її відбудову.”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group


 

Що робити бізнесу зараз


Головне, що зараз має робити український бізнес, який постраждав від російської агресії - це фіксувати збитки, наголосила Ірина Кобець. 



Є загальний алгоритм:

  • Підтвердження прав на активи

  • Фіксація події (скоріш за усе в рамках кримінального провадження, це певні руйнування) 

  • Документування факту знищення чи пошкодження

  • Оцінка збитків, включаючи упущену вигоду

  • Систематизація інформації


“Багатьом здається, що за цей рік нічого не було зроблено і немає шляхів, незрозуміло що робити. Однак насправді державою була проведена титанічна робота за рік. Тому що ламати світовий правопорядок, який будувався сторіччями, непросто і не так швидко, як нам би хотілось. В кожного бізнесу має бути певний каталог, вже готовий до будь-якого механізму. План мінімум - це подача до міжнародного механізму відшкодування, план максимум - шукати індивідуальні шляхи та брати активну участь у притягненні рф до відповідальності.”

Ірина Кобець

адвокатка, радниця, керівниця судової практики LCF Law Group