
Возмещение ущерба от российской агрессии является одним из наиболее болезненных вопросов для украинского бизнеса. Вследствие полномасштабной войны украинские предприятия понесли лишь прямые потери на 13 миллиардов долларов в 2022 году. Какие могут быть потенциальные компенсации и источники возмещения ущерба, как изменились механизмы возмещений за год войны и на что бизнес может рассчитывать уже сегодня - рассказывает Ирина Кобец, адвокат, советница, руководитель судебной практики LCF Law Group. “Привлечение рф к ответственности – задача каждого из нас, не нужно недооценивать свою роль в данном процессе. Если вопрос, как найти механизм – это задача юридического фронта, нашего государства, то должным образом подготовиться и заявить о своих убытках – это задача бизнеса”
адвокат, советница, руководитель судебной практики LCF Law Group
Потери украинского бизнеса
Данные Киевской школы экономики свидетельствуют, что прямые убытки бизнеса (включая госкомпаний и частных лиц-предпринимателей) от агрессии рф в 2022 году составили 13 млрд долларов. Из них $9 млрд — доля убытков крупных и средних предприятий. Общие косвенные потери составили $33,1 млрд. А сумма, необходимая для возобновления предприятий - почти $25 млрд.

Подавляющее число разрушенных и поврежденных компаний сконцентрировано в следующих областях:
- Киевская – 17%
- Донецкая – 17%
- Запорожская – 14%
- Харьковская – 13%
- Луганская – 10%
- Николаевская – 8%.
Возмещение: три главные проблемы в начале полномасштабной войны
Работа по возмещению бизнесу в Украине началась еще в марте 2022 года. Однако уже тогда возникло три ключевых проблемы, почему это было сложно сделать, объясняет Ирина Кобец.

Проблема №1. Отсутствие юридических процедур.
“На самом деле нет ни суда, ни никакого другого органа, который бы рассматривал иски частных лиц против государства о возмещении ущерба, нанесенного военной агрессией. Единственный пример, который после Второй мировой войны вдохновлял это история с комиссией при Совбезе ООН - ирако-кувейтская комиссия”.

В 1990 году Ирак вторгся в Кувейт и оккупировал часть территории. В 1991 году была создана Компенсационная комиссия ООН, которая должна была определить размер и реализовать выплаты компенсаций. Кувейт подал в комиссию 2,7 млн заявок, включавших претензии частных лиц, бизнеса и правительства на заявленный общий ущерб в $352 млрд убытков. В октябре 1992 года Совет Безопасности ООН резолюцией обязал государств-участников ООН, на территории которых есть активы Ирака, связанные с продажей нефтепродуктов, продать эти активы, а вырученные средства передать на счет компенсационной комиссии. В то же время, государства могли не выполнять требование, если уже перечислили $200 млн или 50% от всех активов Ирака на своей территории. Также государства должны были продать нефтепродукты Ирака по рыночным ценам и передать средства комиссии. По правилам, 30% дохода от продажи нефтепродуктов Ирака на внешние рынки автоматически зачислялись на счет комиссии.
Комиссией было удовлетворено 1,5 млн заявок из 2,7 млн поданных, а объем присужденной компенсации составил 52,4 млрд долларов - всего 15% из 352 млрд долларов заявленных. По официальным данным, Ирак получал 10 млрд долларов дохода в год от экспорта нефтепродуктов, и из них только 3 млрд долларов направлялись в компенсационный фонд. Еще около 3 млрд долларов активов Ирака в мире оставались замороженными, но их не использовали на нужды компенсации. В январе 2022 года Ирак выплатил последнюю компенсацию. Таким образом понадобилось 30 лет, чтобы взыскать с агрессора ущерб за вторжение в Кувейт.
Однако в случае с Украиной такой путь не станет эффективным, объясняет адвокат.
“Но что мы имеем: во-первых, это право вето россии в Совбезе ООН, и во-вторых, вряд ли россия будет добровольно направлять какие-то средства на возмещение. Поэтому этот механизм мы видели, этот механизм учтен. Однако для нас нужно что-то новое.”

Проблема №2 Суверенный иммунитет россии
“Веками мировой правопорядок формировался так, что государство не может быть ответчиком в суде без его согласия. Очевидно, что россия такое согласие никогда не даст. И активы государства без его согласия не могут быть изъяты”

Проблема №3 Отсутствие механизмов взыскания на подсанкционные активы
“В первые недели полномасштабной войны мы слышали о миллионах и миллиардах арестованных активов подсанкционных лиц. Но следует понимать, что на этапе год назад это был исключительно арест активов. Механизмов взыскания тогда не существовало.”

Эти проблемы – это те три камня преткновения, о которых на первом этапе рушилась любая идея возмещения. Но это не значит, что через год никто ничего не придумал, подчеркнула Ирина Кобец.
Механизмы компенсаций: национальные и международные
В течение 2022 года было создано и испытано несколько механизмов компенсации и взыскания, это национальные и международные инструменты, объясняет Ирина Кобец.

Национальные суды
Возможность подать в суд на государство-агрессора в украинские суды появилась в прошлом году, когда Верховный суд принял решение, которым фактически снял юрисдикционный иммунитет россии в Украине. Согласно международному праву государства обладают судебным иммунитетом и не могут быть привлечены к ответственности в судах другого государства без своего прямого согласия.
В то время как в постановлении от 14 апреля 2022 года Верховный Суд установил новый подход к оценке судебного иммунитета страны-агрессора. Было указано, что совершая вооруженную агрессию против Украины, россия вышла за пределы своих суверенных прав и не имеет права пользоваться своим судебным иммунитетом по делам о возмещении вреда, причиненного такими актами агрессии физическому лицу – гражданину Украины. В еще одном постановлении – от 18 мая 2022 года Верховный Суд повторил свою позицию относительно наличия у украинских судов права игнорировать судебный иммунитет страны-агрессора по делам, связанным с причинением вреда жизни, здоровью и имуществу.
“Первое что попробовали, это национальные суды. Верховный суд принял два решения, которыми фактически снял юрисдикционный иммунитет россии в Украине. Было принято решение, согласно которому рф, учитывая полномасштабный акт агрессии, не может ссылаться на этот иммунитет в судах Украины. По сути, это открыло возможность гражданину или бизнесу подать иск в суд в Украине”.

Ирина Кобец также представила статистику по рассмотрению подобных дел в Украине против россии. За полгода в Киеве было 5 дел, рассмотренных в пользу бизнеса, 5 дел еще рассматриваются. В Киевской области – 4 рассмотренных дела в пользу бизнеса, 9 еще рассматривается.
“Статистика не так высока, потому что на сегодняшний день пока неизвестно, каким образом эти решения будут выполняться, поэтому большинство бизнеса в режиме ожидания. Но процесс рассмотрения в украинских судах уже запущен”

Иностранные суды
Иностранные суды также активно рассматривались как механизм для законного возмещения ущерба от агрессии рф. Ирина Кобец отметила, что активы россии в Украине логически будут изъяты государством, поэтому целесообразно идти в иностранные суды в страны, где еще есть российские активы. Одним из примеров таких процессов является суд против ЧВК “Вагнера” и Евгения Пригожина в Высоком суде Лондона.
“Первое, что рассматривалось, это иностранные суды. Понятно, что те активы россии и ее резидентов, которые есть в Украине, будут изъяты самим государством и направлены на какие-то общие механизмы возмещений. И индивидуальные решения вряд ли будут за счет них выполняться. Поэтому нужно идти в иностранный суд, то есть суд того государства, где есть активы. Это дорогостоящие процессы, поэтому пока к ним еще присматриваются. Из общеизвестных - процесс в Высоком суде Лондона против ЧВК "Вагнера" и лично Евгения Пригожина, он уже есть, он рассматривается, следим за ним"

Европейский суд по правам человека
К практике идти судиться против россии в ЕСПЧ в течение первых нескольких месяцев войны все относилось скептически, отметила адвокат. Но такой скепсис наблюдался, пока украинские крупные компании не подали свои иски.
В июне 2022 года Ринат Ахметов подал иск против россии в ЕСПЧ относительно компенсации за грубые нарушения его прав собственности. А в октябре 2022 года 16 предприятий группы Метинвест Рината Ахметова и Вадима Новинского подали аналогичные иски.
Однако этот механизм был доступен до 16 сентября 2022 года, после этой даты россия перестала быть стороной Европейской конвенции по правам человека. Впрочем, суд имеет компетенцию рассматривать заявления против рф относительно возможного нарушения Европейской конвенции по правам человека при условии, что они продолжались до 16 сентября 2022 года.
“Первые пару месяцев достаточно критично все к этому относились, потому что нет механизма выполнения. Но после публичного заявления "Метинвест", что компания пошла в ЕСПЧ, все подумали "Ну они ведь наверняка что-то знают, пойдем и мы". Этот механизм был доступен за нарушение до 16 сентября 2022 года, сейчас он уже исчерпан, но на самом деле многие бизнесы заявили свои убытки в ЕСПЧ и ждут решения”

Инвестиционный арбитраж
Международный инвестиционный арбитраж также рассматривается как один из механизмов возмещения ущерба, отметила Ирина Кобец. Отправной точкой здесь является решение россии относительно аннексии частей четырех украинских областей от 5 октября 2022 года. По аналогии с оккупацией Крыма украинские компании могут воспользоваться этим механизмом.
“Инвестиционный арбитраж хорошо себя зарекомендовал по крымским активам, это решение Ощадбанка, это решение группы Эверест, другие еще там рассматриваются. И после того как россия официально заявила об аннексии Донецкой, Луганской, Херсонской и Запорожской области, фактически был открыт механизм инвестиционного арбитража относительно активов в этих регионах. Мы ждем, кто из украинских гигантов первым обратится, будем следить”

В то же время упомянутые выше механизмы больше подходят для крупного бизнеса и крупных бюджетов, подчеркнула эксперт. Что же делать среднему и малому бизнесу? Пока рабочих инструментов нет, но известно, что будет создан Международный компенсационный механизм, которым могут воспользоваться меньшие компании и предприниматели.
Что предполагает международный компенсационный механизм
Зеленый свет появлению международного компенсационного механизма дало решение Генассамблеи ООН от 14 ноября 2022 года, объясняет Ирина Кобец.
Генассамблея ООН тогда приняла резолюцию о возмещении россией ущерба, нанесенного Украине. И хотя это решение носит рекомендательный характер, в Министерстве юстиции Украины заявили, что резолюция сможет запустить международный компенсационный механизм. И страны, где находятся арестованные активы агрессора, теперь имеют юридически обоснованное решение и смогут перейти к началу работы над международным компенсационным механизмом. Минюст говорит, что Украина предложит странам заключить международный договор о привлечении россии к ответственности и возмещении нанесенного агрессией убытков.
Что предполагает международный компенсационный механизм? Это будет отдельное международное соглашение между Украиной и государствами-партнерами, которое создаст совершенно новый механизм возмещения, который будет состоять из четырех элементов, говорит адвокат.

Какие элементы международного компенсационного механизма:
- 1 Международный реестр убытков, где будут фиксироваться все убытки, причиненные в связи с войной.
- 2 Компенсационная комиссия, которая будет принимать заявления
- 3 Компенсационный фонд, за счет которого будет возмещение
- 4 Механизм исполнения решений
“Первым шагом будет создание международного реестра убытков. Министерство юстиции уже анонсирует, что есть общее понимание, что этот реестр будет в Гааге и есть такое ожидание, что к концу 2023 г. он уже заработает. Один из важных элементов – фонд. Потому что мы должны понимать, за счет каких средств бизнес получит возмещение”

Какие механизмы изъятия активов рф работают в Украине.
В Украине на сегодняшний день работает три механизма изъятия активов россии и активов ее резидентов, рассказывает Ирина Кобец.

1 Принудительное изъятие
Принудительное изъятие касается бизнеса, бенефициаром которого является непосредственно рф. Примеры - Проминвестбанк, IR Bank (экс-Сбербанк).
“Этот закон был принят в начале полномасштабной агрессии, он предусматривал принятие решений СНБО, утвержденных указом президента Украины и принятие соответствующего закона. По этому механизму были изъяты акции и активы двух российских банков. В госбюджете Украины на 2023 год есть 17 млрд изъятых средств, которые идут на восстановление именно по этому механизму”

2 Принудительное взыскание
Принудительное взыскание относится к активам подсанкционных лиц.
“Год назад у нас был только путь замораживания. Однако сейчас в Украине существует как путь заморозки, так и путь принудительного изъятия. Это делает Высший антикоррупционный суд Украины по искам Минюста. На сегодняшний день, например, реализован этот механизм по активам Януковича, Евтушенко, рассматриваются дела Дерипаски, братьев Ротенбергов. Этот механизм также работает, активы затем в дальнейшем передаются Фонду государственного имущества Украины”

3 Передача российских активов в управление АРМА
Третий путь – это уголовные производства, согласно которым российские активы передаются в управление АРМА. Это, к примеру, кейсы Glusco и IDS Borjomi.
“АРМА – агентство по управлению активами в рамках уголовных производств. Как это работает: у нас в рамках уголовного производства временно арестовываются активы, передаются в управление этой организации, без изъятия. АРМА сама управляет или привлекает управляющего, а за доходы покупает военные облигации и тем самым финансирует государственный бюджет. За 2022 г. в управление агентства передали более 7 млрд активов, большинство из которых - активы резидентов россии”

Какие существуют механизмы изъятия активов рф в мире
Активы агрессора в мире намного интереснее для Украины и нашего бизнеса из-за их объема. Это активы российского Центробанка, а также активы подсанкционных лиц.

“В первую очередь, это активы Центробанка россии. Мы ожидаем, что это 300 млрд. долларов. На самом деле, идентифицированных меньше, это объясняется тем, что цифра 300 млрд - это цифра отчетности самой россии до войны и ее объективность не совсем понятна. Также эти активы находятся в разных странах, разных формах и отыскать их не так легко, они достаточно защищены”

Что касается активов подсанкционных лиц за границей, то к ним можно применить три механизма.
1 Принудительное взыскание.
На сегодняшний день Канада и США уже ввели законодательство, позволяющее в этих странах взимать активы подсанкционных лиц, отметила Ирина Кобец.
“В Канаде в конце 2022 года начался процесс против Романа Абрамовича и его активов в Канаде, сейчас он рассматривается. И в США есть также прецедент по изъятию генеральным прокурором.”

2 Добровольная передача в обмен на снятие санкций.
Этот инструмент предполагает, что будут подсанкционные лица, которые добровольно передадут определенное количество активов на восстановление Украины, а с них будут сняты санкции.
3 Передача активов в управление и направление доходов на восстановление Украины.
“Это сейчас больше всего в ЕС обсуждается именно с точки зрения средств Центробанка россии. С очень большой опаской рассматривается возможность их изъятия, более вероятным является то, что какой-то инвестиционный или другой фонд будет управлять этими средствами, а доход будет направлен в Украину на ее восстановление.”

Что делать бизнесу сейчас
Главное, что сейчас должен делать украинский бизнес, пострадавший от российской агрессии – это фиксировать убытки, подчеркнула Ирина Кобец.

Есть общий алгоритм:
- Подтверждение прав на активы
- Фиксация происшествия (скорее всего в рамках уголовного производства это определенные разрушения)
- Документирование факта уничтожения или повреждения
- Оценка убытков, включая упущенную выгоду
- Систематизация информации
“Многим кажется, что за этот год ничего не было сделано и нет никаких путей, непонятно, что делать. Однако на самом деле государством была проделана титаническая работа за год. Потому что ломать строившийся столетиями мировой правопорядок непросто и не так быстро, как нам бы хотелось. У каждого бизнеса должен быть определенный каталог, уже готовый к любому механизму. План минимум - это подача на международный механизм возмещения, план максимум - искать индивидуальные пути и активно участвовать в привлечении россии к ответственности”.
